关于实施国家第四阶段车用压燃式发动机与汽车污染物排放标准的公告

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对《公司法》第76条法律规范性质的分析检讨

李红军


内容提要：本文从法律规范分类的角度，界定了公司法第76条的规范性质，并进而检讨了该条规定采推定适用规范的立法预设，分析了该条规定采推定适用规范的立法技术可能带来的消极后果，认为其有修正的必要。

关键词：推定适用规范 预设 检讨



一、第76条的规范性质

法律规范根据不同的标准，可以作不同的分类，我国学者通常依据法律规范是否可以由当事人约定排除适用为标准，分为强制性规定和任意性规定[①]，加拿大学者布莱恩.R.柴芬斯则以规则的适用条件为标准，将法律规范分为强制适用规范、推定适用规范和许可适用规范[②]，同样的分类方法也为其他学者所采用[③]。其中，“推定适用规范是指不需要各方采取任何种类的积极确认措施即予适用的规范”，而许可适用规范则是指“不能自动适用而需当事人作出选择后方能予以使用的规范”[④]，两者的差别在于，推定适用规范除非选出，否则适用，采用该立法技术可以填补当事人约定的空白并节约当事人对该事项进行磋商的交易成本；而许可适用规范是除非选入，否则不适用，采用该立法技术可以提示并授权参与各方对该事项进行特别磋商，从而体现立法者对当事人意思自治的尊重，同时也体现了立法者不能判断该事项是否符合大多数参与者的利益。

根据这一分类，《公司法》第76条[⑤]的规定显然属于推定适用规范，除非股东在章程中排除，否则，关于“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格”的规定自动适用。



二、第76条的立法预设

从第76条的规定来看，该条规定采推定适用规范，是建立在以下两个预设基础上的：

第一个预设是认为，大多数情况下，自然人股东死亡后，其合法继承人继承股东资格是符合股东利益的。因为在立法技术上采用推定适用规范，意味着立法者认为该规定的推定适用“符合有关各方的期望和需要”，与“其所适用的大多数公司参与者的偏好一致” [⑥]，因此，推定“合法继承认人可以继承股东资格”可降低股东对此进行专门磋商的交易成本和填补股东未对此事项在章程中进行约定时的意思空缺。

第一个预设是认为股东能够在章程中作出与第76条前段相反的规定，从而排除第76条的当然适用，有学者因此认为这是对股东意思自治的尊重和维护[⑦]。



三、对第76条立法预设的辩驳

我们认为，前述预设是不能成立的，具体分析如下：

首先，大多数情况下，自然人股东死亡后，其合法继承人继承股东资格是不符合其他股东和公司利益的，也违背了有限公司“人合”的性质。

有限责任公司“人合”的性质意味着“公司股东之间通常具有很强的人身信任关系”[⑧]，这种人身信任可以有效地降低管理成本和运营成本，是实现有限责任公司效率的保证。因此，有限责任公司“股份自由转让的限制”成为有限责任公司基本的治理模式和“控制模式”[⑨]。

在正常的情况下，自然人股东死亡后，其合法继承人因与原股东之间缺乏人身信任，继承人继承股东资格显然会对公司股东间原有的人际关系构成冲击，从而破坏有限责任公司“人合”的基础，通常并不符合其他股东和公司的利益。

由此，我们可以合理推断，在正常的情况下，《公司法》第76条的第一个预设是不能成立的。



其次，预设股东会理智地在在公司章程中就股权继承作出约定不切实际。

从实践来看，目前的有限公司章程制定程序使股东通常不能就股权继承问题作出规定。根据我国目前公司登记管理的情况，工商行政管理机关为了节约审查章程合法性的成本，普遍存在为公司设立人提供格式章程的现象，因此，有限责任公司章程“往往是根据当地工商行政管理部门提供的章程范本来制定的，普遍存在着简略粗疏的问题”[⑩]。本文在写作过程中，通过网络随机查询了十个县市级工商局提供的范本，均无有限公司股权继承的规定[11]，可以想见，法律预设公司股东会在章程中就股权继承问题作出理性约定是不切实际的。

从统计数据来看，大部分企业的章程未对股权继承问题作出规定。2003年4月，《中国企业家》杂志社曾就股权继承等相关问题对部分中国民营500强企业负责人进行调查，结果显示，尽管100%的企业负责人认为股权继承问题非常重要，但90%的被调查对象表示在公司成立之初，发起人间没有一起讨论过股权继承问题，而84.2%的公司负责人承认在其公司章程中没有涉及股权继承条款，只有15.8%的公司在章程中涉及了一些股权的继承问题。[12]

从文化背景上看，在章程中规定股权继承问题不符合国人的文化观念。中国人一向对涉及死亡的事宜比较忌讳，而在公司成立时就对死后的事项作出安排更是不符合大多数人的文化心理习惯。
财政部 国家发展改革委


关于全面清理整顿涉及煤炭生产销售收费基金的通知

财政部 国家发展改革委
财综[2008]75号
　　

各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、发展改革委、物价局：

　 为促进煤炭生产和销售，保证国家宏观调控政策的有效实施，根据国务院领导批示精神，决定在全国范围对涉及煤炭生产销售的收费基金进行全面清理整顿。现将有关事项通知如下：

　　一、清理整顿的范围。各地区、各部门现行在煤炭生产、销售过程中强制征收的各类收费和基金。主要包括：

　　（一）国务院或财政部、国家发展改革委批准设立的涉及煤炭生产销售的行政事业性收费项目；

　　（二）省、自治区、直辖市人民政府及其财政部门、价格主管部门批准设立的涉及煤炭生产销售的行政事业性收费项目；

　　（三）省以下地方各级人民政府及其所属部门设立的涉及煤炭生产销售的各项收费；

　　（四）国务院或财政部批准设立的涉及煤炭生产销售的政府性基金项目；

　　（五）地方各级人民政府及其所属部门设立的涉及煤炭生产销售的各项基金。

　　二、清理整顿的组织方式。全国清理整顿涉及煤炭生产销售收费基金工作由财政部、国家发展改革委负责。各省、自治区、直辖市财政部门、价格主管部门（以下简称省级财政、价格部门）负责组织本地区的清理整顿工作，上级财政部门、价格主管部门要对下级财政部门、价格主管部门的清理整顿工作进行部署和指导。

　　清理整顿工作采取先清理登记后审核处理的办法。地方各级财政部门和价格主管部门要按照本通知要求，全面清理当地涉及煤炭生产销售的收费基金项目，认真填写《国家批准的涉及煤炭生产销售行政事业性收费项目登记表》、《地方设立的涉及煤炭生产销售行政事业性收费项目登记表》、《国家批准的涉及煤炭生产销售政府性基金项目登记表》和《地方设立的涉及煤炭生产销售基金项目登记表》（表样详见附件，以下简称《登记表》）。在填写时，应分别列明项目名称、批准机关及文号、起征时间、执收单位、征收对象、范围和标准、预定征收期限、资金管理方式、主要用途、2007年收入金额等。省级财政、价格主管部门对本行政区域内所有涉及煤炭生产销售的收费项目进行汇总登记并提出初审意见；省级财政部门对本行政区域内所有涉及煤炭生产销售的基金项目进行汇总登记并提出初审意见，在此基础上，汇总填写《登记表》，连同收费基金批准文件和清理登记情况、初审意见的说明，于11月30日前报财政部、国家发展改革委。财政部、国家发展改革委按照职责进行审核后，提出对涉及煤炭生产销售的各项收费基金保留、取消和规范管理的意见，以及进一步加强涉及煤炭生产销售收费基金管理的措施和建议，上报国务院审定。

　　三、清理整顿的监督检查。在清理整顿过程中，上级财政部门和价格主管部门要加强对下级财政部门和价格主管部门工作的监督检查。财政部、国家发展改革委将会同有关部门对部分地区清理整顿工作进行督查，对不按规定如实清理整顿、隐瞒不报收费基金项目的，一经发现，将取消其收费基金项目，并依据相关规定追究责任人员的行政责任。

　　各级财政部门和价格主管部门要高度重视清理整顿涉及煤炭生产销售收费基金工作，切实履行职责，认真组织实施，严格按照本通知要求，做好清理登记，确保清理整顿工作取得实效。

　　　 附件：1.国家批准的涉及煤炭生产销售行政事业性收费项目登记表

　　2.地方设立的涉及煤炭生产销售行政事业性收费项目登记表

　　3.国家批准的涉及煤炭生产销售政府性基金项目登记表

　　4.地方设立的涉及煤炭生产销售基金项目登记表



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　　 财政部 国家发展改革委

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二○○八年十一月四日