北京市行政性、事业性收费实行财政专户存储管理的几项规定

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将贪污赃款用于"扶贫"等用途的认定

商奇


　　【案例】李某在担任某村党支部书记兼村委会主任期间，利用其负责上报该村小麦种植亩数并申领国家粮食补助款的职务便利，虚报小麦种植面积，非法骗取国家粮食补助款5万元。在领取了5万元补助款后，李某将其中3万元存入自己的账户，将其中1万元用于自己及家庭的日常开销。由于李某所在村有四位孤寡老人，生活较为困难，李某将剩余的1万元赃款以“扶贫”款的形式分发给了这四位老人，每人2500元。后经调查，这四人均不知所得到的2500元系李某贪污所得。

　　【争议】在认定李某涉嫌贪污的数额时，办案人员存在较大的分歧，归纳起来有两种意见：第一种意见认为，李某将5万元补助款拿到手后，将其中的1万元分给了孤寡老人，自己并没有实际占有和使用，不符合贪污罪这一结果犯的构成要件。另外，李某的行为客观上也是在帮助该村解决实际困难，是在履行一个村党支部书记兼村委会主任的职责，是可以理解的。李某分发给四位孤寡老人的1万元应当在5万元中扣除，其涉嫌贪污的数额为4万元；第二种意见认为，不论李某获得5万元补助款后如何处理，都是在其已经非法占有了这一款项之后的“再处理”，并不影响其贪污既遂，无论李某将该款项用于“扶贫”还是其他用途，其涉嫌贪污的数额都应当是5万元。

　　【笔者意见】笔者同意上述第二种意见。

　　在查办职务犯罪，尤其是贪污案件时，常常有犯罪嫌疑人辩解已将其贪污所得赃款用于“扶贫”等所谓公益事业，或者用于公务开销等消费。这些消费是否应当在其贪污赃款中予以扣除呢？笔者认为，不论犯罪嫌疑人将贪污所得赃款用于何种用途，都不能影响其贪污既遂，数额应一概予以认定。理由有如下四点：

　　1、贪污犯罪等结果犯，应当以其第一次实际占有之时即达到既遂。根据贪污罪的客观构成要件标准，行为人利用国家工作人员的职务便利，非法占有了公共财物就达到了犯罪既遂。这里的“占有”应当是指客观上使公共财物脱离了单位控制并置于自己控制之下。一旦行为人将公共财物的控制权转移，就构成了贪污罪，而不论其在控制了公共财物后是将公共财物自我消费还是用于其他用途。这些用途都是行为人贪污后的后续行为，不应改变贪污的性质，也不应与贪污罪的其他构成要件一并予以评价。

　　2、将“扶贫”等用途的款项予以扣除，将导致罪责认定的矛盾。贪污犯罪是一种结果犯，犯罪嫌疑人实际非法占有的数额即是贪污数额。如果认定在贪污数额中有一部分是“扶贫”款，应于扣除。那么如何证明剩余赃款不会被犯罪嫌疑人用于接下来的“扶贫”呢？这将直接导致罪责认定陷入逻辑困境。如上第一种意见，李某用于家庭消费的1万元可以认定为贪污数额，那扣除分给四位老人的1万元后，怎么证明其存入账户的3万元不会被李某接下来分给其他需要扶贫的人呢？如果李某真的意图将这3万元分给村里其他困难家庭，是不是这3万元也应当扣除呢？这显然是不符合逻辑的。假设李某在案件审判时作出这样的供述，无疑将给检察机关造成极大被动。

　　3、将“扶贫”等用途的款项予以扣除，将不利于职务犯罪侦查活动的有效开展。由于职务犯罪，尤其是贪污贿赂犯罪，在侦查中对言辞证据的依赖性比较高，犯罪嫌疑人供述对案件的侦查意义重大。这种将“扶贫”等用途的款项予以扣除的做法，事实上将造成犯罪嫌疑人的频繁翻供，意图用“合理”用途掩盖其贪污意图，严重的妨碍对职务犯罪案件的打击力度。

　　4、将“扶贫”等用途的款项予以扣除，将造成放纵甚至鼓励犯罪的严重后果。如果将“扶贫”等用途的赃款予以扣除，无疑使犯罪嫌疑人认为，即使贪污了公共财物，如果事发后将这些款物用于看似“合理”的用途，这部分就不会被追究。在这种心理预期的支配下，行为人可以放心的进行贪污犯罪活动，一旦听到案发的风吹草动，只要制造已将贪污所得赃款用于了“合理”用途的假象就可以高枕无忧了。这无异于为贪污犯罪分子预留了一个脱罪空间，助长了其犯罪动机。


山东省济阳县人民检察院 商奇

河北省建设厅


河北省建设厅关于印发《河北省建设行政执法层级监督暂行办法》的通知

冀建法[2006]026号


各设区市建设局、规划局、城管（公用）局、园林局、房管局、住房公积金管理中心，各扩权县（市）建设部门：

现将《河北省建设行政执法层级监督暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

二○○六年一月二十日
河北省建设行政执法层级监督暂行办法

第一条　为规范建设行政执法行为，加强建设行政执法层级监督工作，促进建设行政执法部门依法行政，根据有关法律、法规和《河北省行政执法和行政执法监督规定》、《河北省规范性文件备案规定》的规定，结合我省建设系统实际，制定本办法。
第二条　全省建设系统的建设行政执法层级监督工作，适用本办法。
第三条　本办法所称建设行政执法层级监督，是指上级建设行政执法部门对下级建设行政执法部门及其依法被委托单位的行政执法活动的监督。
本办法所称建设行政执法部门，是指省、设区市和县(市)人民政府规划、建设、城管（公用）、园林、房管等主管部门。
第四条　各级建设行政执法部门的法制机构在本部门领导下，负责对本系统下级行政执法部门的行政执法监督工作，日常工作可以委托具有相应职能的建设行政执法机构依照本办法具体实施。
第五条 各级建设行政执法部门的法制机构或各级建设行政执法部门委托的执法机构在履行建设行政执法层级监督职能时，应当重点对下级建设行政执法部门及其依法被委托单位是否履行职责，其行政执法行为是否规范、合理、合法等情况进行监督检查。
各级建设行政执法部门的法制机构或各级建设行政执法部门委托的执法机构层级监督的主要内容：
（一）行政执法主体资格和行政执法人员资格情况；
（二）抽象行政行为和具体行政行为的合法性、适当性情况；
（三）其他依法应当监督的内容。
第六条 各级建设行政执法部门职能科（处、室）在履行建设行政执法层级监督职能时，应当重点对下级建设行政执法部门及其依法被委托单位宣传、贯彻、落实相关法律法规情况，配套制度的建立健全情况，以及对行政相对人违法行为的查处等情况进行监督检查。
各级建设行政执法部门职能科（处、室）层级监督的主要内容：
（一）城市建设法律、法规、规章的实施和履行法定职责情况；
（二）制度建设、实施情况；
（三）持证上岗、亮证执法情况；
（四）行政执法人员资格情况；
（五）宣传、贯彻、落实相关建设法律、法规及规章情况；
（六）对行政相对人违法行为的查处情况；
（七）其它应当依法监督的内容。
第七条　各级建设行政执法部门应当加强法制机构建设，配备必要的人员、设备，提供必要的工作条件。
第八条 各级建设行政执法部门委托的执法机构应当配备相应的行政执法监督检查人员，使其与所承担的行政执法层级监督工作相适应。
第九条 上级建设行政执法部门对下级建设行政执法部门行政执法活动的监督检查，可以采取不定期的抽样检查、抽点检查，或采取定期检查、定点检查或者定行业、定部门检查等方式进行。必要时可以采取暗访等方式进行监督检查。
第十条　各级建设行政执法部门及其行政执法监督检查人员履行监督职责时，有权就被监督事项进行调查、查询，调阅行政执法案卷和其他有关材料；对违法执法的行政执法人员，有权当场责令其停止违法行政行为或者督促其履行法定职责。
被调查的行政执法部门及其行政执法人员应当予以配合，并如实反映情况，提供有关资料。
第十一条　建设行政执法监督检查人员进行行政执法监督检查时，必须两人以上，并出示行政执法证件。
第十二条 各级建设行政执法部门应当严格执行《河北省规范性文件备案规定》和省建设厅的有关规定，建立健全规范性文件备案制度，并认真地落实。
第十三条 上级建设行政执法部门对下级行政执法部门备案的规范性文件，应当有备必审、有错必纠。
第十四条　设区市和县（市）人民政府建设行政执法部门实行委托行政执法的，应当报上一级建设行政执法部门备案。
第十五条　各级建设行政执法部门作出属于听证范围即较大数额罚款、责令停产停业、吊销许可证和资质证书等重大具体行政行为的，应当自作出具体行政行为之日起30日内报上一级建设行政执法部门备案。
第十六条　各级建设行政执法部门应当在每年的6月15日前和12月15日前分别向上一级建设行政执法部门报告半年和全年的行政执法情况。行政执法情况报告的内容应当包括法律、法规、规章施行后制定的配套措施和贯彻落实所做的工作、取得的成效、存在的问题及改进建议等。
第十七条　各级建设行政执法部门应当建立健全行政执法投诉、举报制度，并公布投诉、举报电话，按照有关规定受理投诉或举报案件。
第十八条　对建设行政执法层级监督中发现的问题，应当按照下列规定处理：
（一）具体建设行政行为违法的，由上级建设行政执法部门法制机构通知其限期纠正；逾期不纠正的，报请建设行政执法部门批准后予以变更或者撤销；
　 （二）违法委托行政执法的，由上级建设行政执法部门通知其限期纠正；逾期不纠正的，建议当地人民政府予以撤销；
（三）违法设立建设行政执法机构的，由上级建设行政执法部门通知其停止建设行政执法活动，并建议当地人民政府予以撤销；
（四）不履行法定职责的，上级建设行政执法部门应当责令其限期履行；逾期仍不履行法定职责的，应建议有关部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（五）发现规范性文件与法律、法规、规章抵触或超越法定权限的，建设行政执法部门法制机构应通知制定机关限期改正，并制作《规范性文件限期纠正通知书》；逾期不纠正的，报请建设行政执法部门批准后，予以变更或撤消，并制作《规范性文件撤消（变更）决定书》。
被变更或者撤销的具体建设行政行为涉及公民、法人或者其他组织财物的，应当责令作出具体建设行政行为的建设行政执法部门退还或者赔偿相应的价款。
第十九条　上级建设行政执法部门法制机构通知下级建设行政执法部门限期纠正违法具体行政行为的，应当制作《行政执法监督通知书》；上级建设行政执法部门依法变更或者撤销下级建设行政执法部门违法具体行政行为的，应当制作《行政执法监督决定书》。
《行政执法监督通知书》或者《行政执法监督决定书》由制作机关直接送达被监督的建设行政执法部门。被监督的建设行政执法部门应当自收到《行政执法监督通知书》或《行政执法监督决定书》之日起15日内或者限期纠正届满之日起15日内书面报告执行情况。　　
第二十条　各级建设行政执法部门，应当对在建设行政执法监督工作中作出突出成绩的单位和个人给予表彰或者奖励。
第二十一条　建设行政执法部门及其工作人员和建设行政执法监督人员存在《河北省行政执法和行政执法监督规定》第三十六条、第三十七条、第三十八条所列行为和情况之一的，由上级建设行政执法部门依照其规定予以处理。
第二十二条　依照《河北省行政执法和行政执法监督规定》给予行政处分的，按照管理权限由监察、人事部门或者当事人所在单位作出决定。
第二十三条　本规定自2006年3月1日起施行。